如何认定承租人变卖租赁的国有资产行为

【案情】

　　2012年3月22日，被告人梁某租赁了县木材加工厂（国有企业）的两个车间及相关设备，并签订了租赁合同，租赁期限为两年。由于经营不善，被告人梁某便动起了歪脑筋，他与做回收旧设备生意的付某达成买卖协议，将车间内一台木材切割机及两台发动机以五万元价格卖给对方，拿到现金后，他立即携款潜逃。梁某后被公安机关抓获归案，并退回了全部赃款。

　　【分歧】

　　此案在审理中有两种观点：

　　第一种观点认为，梁某不具备贪污犯罪的主体要件，不构成贪污罪。

　　第二种观点认为，梁某应视为受国有公司、企业委托管理、经营国有财产的人员，构成贪污罪的主体。

　　【评析】

　　笔者同意第二种观点。理由如下：

　　第一、贪污罪是国家工作人员利用职务上的便利，非法占有公共财物的行为。贪污罪的主体是特殊主体，即必须是国家工作人员。所谓国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。此外，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，也可以成为本罪的主体。这里所谓公务，是指依照法律所进行的管理国家、社会或集体事务的职能活动。我国刑法第三百八十二条第二款规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”其中“受委托经营、管理国有财产的人员”主要是指因承包、租赁关系而从事管理、经营国有财产的人员。本案中，梁某与县木材加工厂签订了租赁协议，双方形成租赁关系，依照租赁协议的规定，梁某对车间内机器设备等国有财产取得了使用、收益权，同时负有经营、管理国有财产的职责。因此，梁某属于刑法所规定的“受委托管理、经营国有财产的人员”。

　　第二、所谓的“受委托经营、管理国有财产”是指因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产。依照相关法律规定，国有财产包括：1、依据国家法律取得的应属于国家所有的财产；2、基于国家行政权力行使而取得的应属于国家所有的财产；3、国家以各种方式投资形成的各项资产；4、由于接受各种馈赠所形成的应属于国家的财产；5、由于国家已有资产的收益所形成的应属于国家所有的财产。本案中，该涉案设备的所有权属县木材加工厂，系国有资产，梁某对该涉案财产只有使用权，不得对其进行出售、转让、抵押或其他处置行为。梁某既然与县木材加工厂签订了协议，租赁了该企业的车间及相关设备，那么，他就有义务经营管理好这部分国有财产，而他却利用职务上的便利，在未得到县木材加工厂同意的情况下，非法变卖该国有财产以中饱私囊，属于非法占有国有财物的行为，应以贪污论。

　　综上所述，梁某在租赁属于国有企业的县木材加工厂场地及设备期间，应视为受委托管理、经营国有财产的人员，租赁期内他利用负责经营管理该资产的职务便利，变卖并侵吞所承租的国有资产，其行为构成贪污罪。